Меню

Нормы международного коммерческого права регулируют



Международное коммерческое (торговое) право
Оксана Жевняк, 2014

Настоящее пособие предназначено для студентов, обучающихся на магистерских программах по направлениям 080100 – Экономика (дисциплина «Международное торговое право») и 080200 – Менеджмент (дисциплина «Международное коммерческое право»). Учебный комплект посвящен международному коммерческому праву и содержит конспект лекций, схемы для изучения курса, задания для самостоятельной работы студентов, тесты и перечень вопросов для подготовки к промежуточному контролю знаний.

Оглавление

  • ВВЕДЕНИЕ
  • 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА МЕЖДУНАРОДНОГО КОММЕРЧЕСКОГО (ТОРГОВОГО) ПРАВА

Приведённый ознакомительный фрагмент книги Международное коммерческое (торговое) право предоставлен нашим книжным партнёром — компанией ЛитРес.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА МЕЖДУНАРОДНОГО КОММЕРЧЕСКОГО (ТОРГОВОГО) ПРАВА

1.1. Понятие международного коммерческого (торгового) права

Термины «международное коммерческое право», «международное торговое право» не являются устоявшимися, кроме того, их используют в различных значениях. В настоящем пособии исходным является синонимичность терминов «коммерция» и «торговля» и соответственно «международное коммерческое право» и «международное торговое право». Для упрощения в дальнейшем будет использоваться термин «международное коммерческое (торговое) право».

Существуют различные точки зрения о понятии международного коммерческого (торгового) права.

Одни авторы признают его частью гражданского права, регулирующей имущественные и личные неимущественные отношения с участием иностранцев, осуществляющих предпринимательскую деятельность; основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Ряд авторов считает международное коммерческое (торговое) право частью международного частного права, регулирующей отношения коммерческого оборота с участием иностранцев, с учетом того, что международное частное право признается ими самостоятельной отраслью права. Разновидностью данной точки зрения является более узкий подход к международному коммерческому (торговому) праву как к совокупности норм международного частного права, регулирующей порядок заключения, действия и исполнения международных коммерческих контрактов.

Достаточно распространена такая точка зрения на международное коммерческое (торговое) право как на совокупность норм негосударственного регулирования международной коммерческой деятельности, источниками которых являются международные договоры, акты международных организаций, обычаи и обыкновения международной торговли, типовые контракты, унифицированные проформы.

Некоторыми авторами под международным коммерческим (торговым) правом понимается совокупность норм права разной отраслевой принадлежности, регулирующих отношения международного коммерческого оборота, в этом случае в систему международного коммерческого (торгового) права включаются не только частноправовые нормы, но и нормы публичного права (административные, таможенные, финансовые и иные публично-правовые нормы).

В настоящем пособии под международным коммерческим (торговым) правом будет пониматься совокупность правовых норм негосударственного регулирования (международных договоров, актов международных организаций, lex mercatoria), а также норм национального законодательства, регулирующих отношения, возникающие при осуществлении международной коммерческой деятельности. При этом lex mercatoria — совокупность обычаев и обыкновений международной торговли, типовые контракты, унифицированные проформы.

Международное коммерческое (торговое) право не является какойто самостоятельной правовой системой, отраслью или подотраслью права. Это комплексное правовое образование, включающее нормы разной отраслевой принадлежности и даже разных видов социального регулирования (с учетом включения в него типовых контрактов, унифицированных проформ и т. п.). Кроме того, международное коммерческое (торговое) право является учебной дисциплиной, в рамках которой изучаются нормы, регулирующие отношения, связанные с международной коммерческой (торговой) деятельностью.

Необходимо определить круг отношений, которые регулируются нормами международного коммерческого (торгового) права. Эти отношения носят коммерческий (торговый) и международный характер. Для понимания коммерческого характера отношений можно обратиться к еще одному синонимичному понятию — понятию предпринимательской деятельности, предусмотренному ст. 2 Гражданского кодекса РФ — это «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке».

Хотелось бы обратить внимание, что предпринимательские (коммерческие, торговые) отношения между субъектами предпринимательской деятельности являются частноправовыми отношениями, которые направлены на реализацию интересов частных лиц, основаны на равенстве, независимости, имущественной самостоятельности участников. Соответственно и частноправовое регулирование таких отношений строится на началах равенства правовых возможностей участников отношений, возможности вступать в эти отношения по своей воле, способности самим регулировать эти отношения, защите их частного интереса, а именно — обеспечении восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Однако не стоит забывать, что правовое регулирование отношений международного коммерческого оборота имеет сложный, комплексный характер и включает, помимо частноправового, публичноправовое регулирование в связи с необходимостью защиты интересов государства и общества при осуществлении внешнеторговой деятельности; а также в связи с тем, что участники внешнеторговой деятельности при ее осуществлении постоянно взаимодействуют с органами государственной власти, поэтому важное значение имеют публично-правовые аспекты регулирования международной коммерческой деятельности, такие как административно-правовой, таможенноправовой, процессуально-правовой и другие аспекты.

В настоящем пособии будут рассматриваться преимущественно вопросы частноправового регулирования международного коммерческого оборота, однако определенное внимание будет уделено и публично-правовому регулированию, в частности при рассмотрении вопроса о праве ВТО.

Для понимания круга отношений, которые регулируются международным коммерческим (торговым) правом, можно обратиться к легальному понятию внешнеторговой деятельности, которое содержится в ст. 2 Федерального закона от 8 декабря 2003 г. «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». Согласно этому закону, «внешнеторговая деятельность — деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью». Обращает на себя внимание юридический аспект этого определения («деятельность по осуществлению сделок»; сделки, согласно ст. 153 Гражданского кодекса РФ, это «действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей»). Кроме того, важна содержательная составляющая деятельности, а именно виды операций, которые относятся к этой деятельности («торговля товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью»), а также на международный характер этой деятельности («область внешней торговли»). Именно к последней характеристике обратимся более подробно.

Читайте также:  Колонка с регулировкой басов

Нужно напомнить, что, исследуя круг отношений, регулируемых нормами международного коммерческого (торгового) права, можно отметить две главные характеристики этих отношений: коммерческий характер и международный характер. После анализа первой характеристики обратимся к рассмотрению понятия «международный характер» отношений. В этом вопросе стоит обратиться к исследованиям в сфере международного частного права (такая отрасль права, которая регулирует отношения, носящие международный и частный характер).

В теории международного права для объяснения международного характера отношений используется термин «отношения, осложненные иностранным элементом». При этом «иностранный элемент» в отношениях может быть трех видов. Во-первых, он может иметь место «на стороне» субъектов отношений, когда имеются в виду отношения, в которых участвуют лица разной национальной принадлежности (например, физические лица, имеющие гражданство или постоянное место жительство в разных государствах, юридические лица, зарегистрированные или осуществляющие основное место деятельности в разных государствах). Во-вторых, «иностранный элемент» может характеризовать объект отношений, т. е. когда какое-либо благо, по поводу которого возникают отношения (например, имущество), находится за границей. И, наконец, в третьих, «иностранный элемент» может характеризовать юридический факт (конкретное жизненное обстоятельство, действие или событие, с наступлением которого нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений). В последнем случае речь идет об отношениях, возникших в результате юридического факта, произошедшего за границей. Таким фактом может быть, например, заключение договора, причинение вреда и др.

Для лучшего уяснения понятия «международное коммерческое (торговое) право» следует рассмотреть вопрос о разграничении этого определения с некоторыми смежными категориями, в частности международным экономическим правом и международным частным правом.

Сложность данной проблемы заключается в разных подходах ко всем трем понятиям. Про различное понимание международного коммерческого (торгового) права было сказано выше. Международное экономическое право рассматривается в учебной литературе и научных исследованиях в широком и узком смысле. Такую трактовку можно встретить в работах Д. Карро и П. Жюйар. В широком смысле международное экономическое право регулирует экономические операции любого рода, если они выходят за пределы правовой системы одного государства, т. е. оно охватывает как публичные, так и частные отношения. Если использовать этот подход, то международное коммерческое (торговое) право необходимо рассматривать как часть международного экономического права.

В узком смысле международное экономическое право регулирует организацию международных экономических отношений, то, что можно назвать макроэкономическими отношениями, например, отношения по организации международной торговой системы. В этом смысле международное экономическое право охватывает только публичноправовые отношения, т. е. является частью международного права (международного публичного права), а частные (микроэкономические) отношения, например отношения международной куплипродажи, выходят за пределы его регулирования. При использовании узкого подхода к международному экономическому праву необходимо сделать заключение о том, что международное коммерческое (торговое) право лишь частично по содержанию совпадает с международным экономическим правом, за пределами которого остаются нормы международного коммерческого (торгового) права, регулирующие частно-правовые отношения, связанные с международной коммерческой деятельностью.

Исходя из преимущественно частноправового характера отношений, регулируемых нормами международного коммерческого (торгового) права, необходимо разграничить это понятие с понятием международного частного права. Термин «международное частное право» предложен впервые судьей Верховного Суда США, профессором Гарвардской школы права Дж. Стори, он заменил использование термина «коллизионное право» (conflicts of laws). Вопрос о том, какое место в системе права занимает международное частное право, является дискуссионным. Различные исследователи понимают его место по-разному: это самостоятельная отрасль национального права каждого государства, часть международного права, подотрасль гражданского права, некая третья система права (наряду с национальным правом и международным правом), межсистемное образование, полисистемный комплекс и др.

В рассматриваемом контексте важно то, что международное частное право регулирует частные отношения, осложненные иностранным элементом, к которым относятся не только отношения, связанные с осуществлением коммерческой деятельности, но и, например, отношения по возмещению вреда, наследственные, брачно-семейные отношения. Все же нормы международного частного права, которые регулируют именно отношения, связанные с осуществлением коммерческой деятельности, входят в содержание международного коммерческого (торгового) права. Выше уже было сказано, что международное коммерческое (торговое) право включает и некоторые публично-правовые нормы.

Таким образом, международное коммерческое (торговое) право — совокупность публично-правовых и частноправовых норм, регулирующих отношения международного коммерческого (торгового) оборота. Международный оборот — это совокупность межгосударственных отношений и отношений между физическими и юридическими лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного общения входят в сферу действия международного публичного права. Правовые вопросы отношений между физическими и юридическими лицами относятся к сфере действия международного частного права.

Кроме того, международное коммерческое (торговое) право является учебной дисциплиной, изучающей указанные выше нормы. В систему данного учебного курса будут включены следующие блоки вопросов:

1) общая характеристика международного коммерческого (торгового) права, истоков возникновения и тенденций его развития, источники международного коммерческого (торгового) права, право ВТО, виды норм международного коммерческого (торгового) права, субъекты международной коммерческой деятельности;

2) частноправовые формы, опосредующие международную торговлю (на примере договора международной купли-продажи товаров).

1.2. Источники международного коммерческого (торгового) права

В юридической доктрине под источниками права подразумевают формы, в которых выражены нормы права. Необходимо обратить внимание на двойственный характер источников международного коммерческого (торгового) права: все источники можно объединить в две группы: национальные и международные источники.

К национальным источникам относятся источники права, принимаемые органами государственной власти внутри государства, а также применительно к некоторым видам источников — санкционированные государством (речь идет, например, об обычаях, которые признаются в некоторых государствах источниками национального права). Основными видами таких источников являются нормативноправовые акты, судебные прецеденты, правовые обычаи.

Читайте также:  Клапан регулировки давления наддува vw passat

Нормативно-правовой акт — это официальный документ установленной формы, принятый уполномоченным органом власти в пределах своей компетенции с соблюдением установленной процедуры, содержащий общеобязательные правила поведения, рассчитанные на неопределенный круг лиц и неоднократное применение. Нормативноправовой акт является основным источником российского права.

Соответственно применительно к Российской Федерации национальными источниками международного коммерческого (торгового) права являются Конституция РФ, федеральные законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты иных федеральных органов исполнительной власти, регулирующие отношения, связанные с международной коммерческой деятельностью. Например, Гражданский кодекс РФ, раздел VII «Международное частное право», а также нормы Гражданского кодекса, регулирующие сделки, договоры, обязательства, при условии, что к данному виду международных частноправовых коммерческих отношений будет применяться российское право; Кодекс торгового мореплавания, Основы законодательства о нотариате, Федеральные законы «О международном коммерческом арбитраже», «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», «О валютном регулировании и валютном контроле», «Об иностранных инвестициях в РФ».

Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, которое в дальнейшем является обязательным для судов при разрешении аналогичных дел. В Российской Федерации с формальной точки зрения акты судов не являются источниками российского права, однако акты Верховного Суда Российской Федерации, Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации с разъяснениями по вопросам судебной практики (постановления пленумов указанных судов, обзоры судебной практики, утвержденные президиумами), акты Конституционного Суда Российской Федерации по толкованию Конституции являются официально признанными актами и учитываются при разрешении споров. Постановления Конституционного Суда Российской Федерации, которыми какие-либо нормативно-правовые акты признаются неконституционными, наиболее близки к понятию источников права.

В этой связи хотелось бы отметить и то, что суды Российской Федерации обязаны руководствоваться толкованиями Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, изложенных в решениях (постановлениях) Европейского Суда по правам человека (согласно ст. 15 Конституции РФ, законам о ратификации положений и протоколов Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Источник

Международное коммерческое право: история развития, правила, преимущества

Содержание:

Международное коммерческое право (lex mercatoria) является источником МЧП, но не носит сквозного характера. Международное коммерческое право нельзя считать источником коллизионных норм, семейного, наследственного права. Источником международного вещного права, деликтного, трудового частного права МКП выступает в некоторой степени.

Lex mercatoria – право делового оборота, является источником договорного, валютного, транспортного права, права интеллектуальной собственности, трансграничной несостоятельности, международного коммерческого арбитража.

Международное коммерческое право – система регулирования международной торговли, стоящая обособленно от национальных правовых систем.

МКП имеет природу негосударственного регламентирования всех видов коммерческих операций международного уровня. Это мягкое, гибкое право, и его нормы имеют рекомендательный характер. Императивных государственных предписаний в МКП минимальное количество .

С lex mercatoria тесно связаны такие понятия, как «квазимеждународное право» и «право транснациональных корпораций».

Различные точки зрения на международное коммерческое право

Идея «права купцов» или международной торговой практики лежит в основе международного коммерческого права. Эта идея сформировалась в Западной Европе во времена Средневековья. Современная теоретическая основа начала разрабатываться с 1950-х годов. Существует несколько точек зрения относительно МКП в зарубежной доктрине:

  1. Lex mercatoria основано на принципах международного торгового права, не имеет отношения к праву национальному. Заключив договор, стороны могут регулировать свои отношения, используя выбранный ими источник права.
  2. Система lex mercatoria является дополнением к национальному праву и консолидирует обычаи международной торговли. Правом lex mercatoria не является.
  3. Любая юридическая норма должна вытекать из суверенитета государства или признаваться им. Международное коммерческое право не отвечает этому требованию, поэтому стороны не могут выбирать источник права, не основанный на национальном законодательстве.

Российская доктрина международное коммерческое право не признавала очень долго, так как существовала государственная монополия на внешнюю торговлю. В начале 1990-х годов МКП было признано Россией как часть международного права.

Несмотря на то, что lex mercatoria – автономная система, нельзя сказать, что она полностью исключает национальную и международную юрисдикцию. Система носит вненациональный характер, но не наднациональный.

Договорные обязательства привязаны к lex mercatoria, и это закреплено в современном национальном законодательстве. Могут применяться нормы и обычаи международного торгового права, практика и обыкновения коммерческих сделок. Многими странами признано обращение к международному коммерческому праву при рассмотрении споров коммерческим арбитражем. Во Франции, например, в третейском суде применяются нормы, которые не имеют отношения к национальному праву. Правила Арбитражного института Стокгольмской торговой палаты гласят, что если соглашение сторон о выборе права не достигнуто, арбитраж применяет закон, который считает наиболее подходящим. Упоминаний о праве государства в Правилах нет.

Если говорить о российских законах, то здесь наблюдается подход противоположного порядка. В законе о МКА сказано, что любое указание на право какого-либо государства, должно толковаться как отсылка к законодательству этого государства.

В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже сказано, что стороны могут согласовывать право и устанавливать его, а арбитры должны применять это право для решения дела по существу. Но если право сторонами не выбрано, арбитры применяют закон в соответствии с коллизионной нормой. Арбитры могут обращаться только к законодательствам государств сторон.

Читайте также:  Двигатель 162fmj регулировка клапанов

Вашингтонская конвенция 1965 года разрешает применение lex mercatoria. Наиболее полно и определенно обращение к нормам международного коммерческого права определено в Межамериканской конвенции о праве, применимом к международным договорам 1994 года. Здесь говорится о том, что, когда суд выбирает применимое право, он учитывает общие принципы международного коммерческого права.

Резолюции рекомендательного характера международных организаций являются основными документами в МКП. Все документы касаются экономических вопросов по внешней торговле: правила поставок, договоры присоединения, типовые формы контрактов.

Все документы исходят от стран, участниц внешнеэкономических сделок, а издаются международными организациями. Участие стран имеет ограниченный характер, их воля выражается опосредованно, так как страны являются членами этих сообществ.

Нормативная основа негосударственного регулирования носит рекомендательный характер, обязательной юридической силы не имеет.

Правила и принципы МКП могут добавляться, видоизменяться, это открытый перечень.

Говоря о примерах применения МКП на практике, рассмотрим классические дела.

Дело Sapphire, где стороны в качестве применимого права избрали «принципы права всех цивилизованных стран в целом». Арбитры выразили свое согласие с выбором сторон. Дело рассматривалось 1963 году.

Дело Soc. Pabalk Ticaret v. Soc. Anon. Norsolor. Арбитраж МТП применил lex mercatoria, но решение отменил Венский апелляционный суд. В связи с тем, что решение не нарушает императивных положений национального права, оно было восстановлено Верховным судом Австрии.

Исследуя систему lex mercatoria некоторые ученые включают в нее соглашения между государствами. Например, Венскую конвенцию 1980 г. Следует заметить, что включение международных договоров противоречит концепции негосударственного регулирования. Международный договор является основой публичного права, поэтому частью lex mercatoria он быть не может. Договор может применяться в рамках системы, но не составлять ее. Если государство – не подписант соответствующих конвенций, тогда международный договор может считаться источником международного коммерческого права.

Если рассматривать систему с точки зрения негосударственного регулирования, то она не может быть абсолютной. Например, рассматривая документы ООН, УНИДРУА и других организаций, следует помнить об их межправительственном характере. Документы МТП разрабатывались и использовались в рамках государственного правопорядка.

Абсолютной свободы не имеет ни один контракт, любое соглашение так или иначе подчинено публичному порядку и императивным нормам. Когда государством разрешается автономия воли, то оно обязано учитывает, что стороны могут выбрать вненациональное регулирование.

Устанавливая императивные нормы, государство выделяет те положения, которые стороны не имеют права изменить или отменить. Если регламентация противоречит национальному правопорядку, ее не допустит ни одно государство.

Государство устанавливает свободу договора, куда включается и выбор права, только на этой основе следует говорить о негосударственном регулировании.

Акты и документы международного коммерческого права не имеют связи между собой и часто дублируют друг друга или противоречат друг другу. Поэтому lex mercatoria не обладает целостностью.

Lex mercatoria – параюридическая система, практика действует точно также, как и закон. Право находится на периферии юридического процесса и является «мягким», но не «слабым».

Правила lex mercatoria

Правила носят рекомендательный характер и в большей степени опираются на практику. Главное – удобство в осуществлении современных торговых операций, существующая возможность изменения правил в сторону приспособления. При большинстве статей рекомендательного характера МКП имеет ряд императивных статей, касающихся торгового оборота и участников торгового процесса. Торговые отношения ведутся на принципах добросовестности, разумности, обязательного соблюдения договорных обязательств, честной деловой практики.

Институтом унификации частного права были разработаны и изданы Принципы международных коммерческих контрактов. Это свод правил, которые касаются договорных обязательств, попытка систематизации разрозненных положений. В 1995 году Комиссией по Европейскому контрактному праву были опубликованы Принципы Европейского контрактного права, которые во многом следуют Принципам УНИДРУА.

Неопределенность коммерческого права в значительной степени уменьшилась. Принципы УНИДРУА можно рассматривать как материализацию и кодификацию lex mercatoria.

Основной задачей Принципов является систематизированное изложение основ системы lex mercatoria, права международной торговли, которая требует норм права вышедших из национального контекста и приспособленных к торговле между странами. Предлагается использовать принципы в качестве субститута национального права, если нормы такого права сложно или вовсе невозможно установить. Но все таки обращение к Принципам является чрезвычайной мерой Qastresort.

Принципы считаются «особым правом», они не абсолютны в изложении lex mercatoria, но в настоящее время являются самым серьезном документом, разработанным в этом направлении. Это результат нормотворческой деятельности международных организаций. Принципы можно назвать субправом – особой формой правовых предписаний.

Преимущества международного коммерческого права

Сравнивая национальные законодательства и международные договоры с МКП, последнее имеет ряд преимуществ:

  • стороны свободны в своих действиях в осуществлении торговых сделок;
  • гибкость, способность к изменениям позволяет успевать за стремительным развитием отношений в международной торговой сфере;

Правила lex mercatoria могут применяться в случае прямой ссылки на них в договоре, в случаях невозможности установления применимого права, когда необходимо устранить пробел в регулировании.

Сегодня МКП не может заменить национальные законодательства, поскольку автономия воли сторон ограничена именно законами государств. Отсылка к системе lex mercatoria не означает отказа от национальных законодательств, и нормы национального правопорядка продолжают действовать.

Отдельные юрисдикции установили правила lex mercatoria одним из критериев для установления права, наиболее тесно связанного с договором.

В российском праве применяется lex mercatoria, так как в законодательстве закреплен механизм автономии воли. Правила применяются в рамках международного коммерческого арбитража. В качестве источников МЧП международное коммерческое право законодательство России не выделяет.

Источник

Adblock
detector